Comprar una franquicia representa una excelente oportunidad para emprendedores, y conocer los aspectos legales que regulan esta actividad es crucial para el éxito del negocio. En este artículo, exploraremos las obligaciones del franquiciado y los aspectos más importantes para cada una de las partes involucradas en una relación de franquicia.
Normativas que Regulan la Actividad de Franquicia en España
En España, la actividad comercial en régimen de franquicia se regula inicialmente en el artículo 62 de la Ley 7/1996 de Ordenación del Comercio Minorista, donde se define el concepto y la obligación de información precontractual. Posteriormente, esta ley se complementa mediante el Real Decreto 201/2010, del 26 de febrero, donde se especifican otros aspectos legales de la franquicia como la información precontractual. Sin embargo, a la franquicia le afectan otras normativas como el Reglamento 2022/720 de la Unión Europea, donde se regula el alcance de la exención de acuerdos verticales, y la Ley 15/2007 de Defensa de la Competencia. Además, el Código Deontológico Europeo de la Franquicia y la jurisprudencia mayor y menor, juegan también un papel crucial en la regulación de las franquicias en España.
Ley 7/1996 de Ordenación del Comercio Minorista
Esta ley regula las actividades comerciales en España, incluyendo las franquicias. Define la actividad comercial en régimen de franquicia como aquella que se lleva a efecto en virtud de un acuerdo o contrato por el que una empresa, denominada franquiciadora, cede a otra, denominada franquiciada, el derecho a la explotación de un sistema propio de comercialización de productos o servicios.
A su vez esta ley exige al franquiciador proporcionar al futuro franquiciado, al menos 20 días antes de la firma de cualquier contrato o precontrato de franquicia, o antes de recibir cualquier pago, la información necesaria para que el potencial franquiciado pueda tomar una decisión informada sobre su incorporación a la red de franquicia.
Real Decreto 201/2010
El Real Decreto 201/2010 especifica las condiciones básicas para desarrollar la actividad de cesión de franquicias. Regula varios aspectos clave de la franquicia, tales como:
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- Actividad comercial en régimen de franquicia. El Real Decreto 201/2010 complementa la definición del artículo 62 de la Ley 7/1996 e incluye el uso de una marca común y la presentación uniforme de los locales, la transferencia de conocimientos técnicos o "saber hacer" propios, y la prestación continua de asistencia comercial y técnica. También regula la franquicia maestra, donde el franquiciado principal actúa como franquiciador en un mercado específico.
- Información precontractual al potencial franquiciado. El franquiciador debe proporcionar por escrito al potencial franquiciado información veraz y no engañosa, que incluya: datos de identificación del franquiciador, acreditación de la marca, descripción del sector, experiencia de la franquiciadora, características y contenido de la franquicia, estructura y extensión de la red en España, y los elementos esenciales del acuerdo de franquicia.
- Deber de confidencialidad del franquiciado. El franquiciador podrá exigir al potencial franquiciado un deber de confidencialidad de toda la información precontractual que reciba o vaya a recibir del franquiciador.
Ley 15/2007 de Defensa de la Competencia
La Ley de Defensa de la Competencia asegura que las prácticas de las franquicias no restrinjan la competencia en el mercado. Prohíbe acuerdos que puedan impedir, restringir o falsear la competencia dentro del mercado español. Protege tanto a los franquiciados como a los consumidores de prácticas comerciales abusivas. Por ejemplo, el franquiciador puede fijar precios máximos, pero no mínimos, para evitar prácticas que restrinjan la libre competencia y perjudican a los consumidores.
Código Deontológico Europeo de la Franquicia
Este código establece una referencia de principios éticos y buenas prácticas para las relaciones de franquicia en Europa. Promueve la transparencia y equidad en las relaciones, asegurando términos justos y claridad de información. Fomenta la responsabilidad del franquiciador en formación y apoyo continuo, y la buena fe en todas las transacciones. También protege la confidencialidad del know-how compartido, impulsa la sostenibilidad en prácticas comerciales, mantiene altos estándares de calidad, y respeta la competencia leal en el mercado.
La Importancia de la Jurisprudencia en la Regulación de Franquicias
Aunque la legislación de franquicias en España proporciona un marco básico, muchas cuestiones prácticas se tratan conforme a la jurisprudencia, principalmente de las audiencias provinciales. La jurisprudencia juega un papel crucial en la interpretación y aplicación de las leyes de franquicias, regulando aspectos que la normativa no aborda en profundidad. Algunos ejemplos de cómo la jurisprudencia influye en la legislación de franquicias son:
- Alcance de la información precontractual y posible nulidad del contrato: La jurisprudencia establece criterios sobre la cantidad y calidad de la información que el franquiciador debe proporcionar al franquiciado antes de la firma del contrato. Si se demuestra que la información precontractual fue insuficiente o engañosa, los tribunales pueden declarar la nulidad del contrato.
- Contenido del Know How: Los tribunales definen qué constituye "know how" y cuál es su alcance, asegurando que el franquiciador proporcione conocimientos técnicos y comerciales que sean útiles, originales y relevantes para la operación del negocio.
- Asistencia técnica por parte del franquiciador: La jurisprudencia determina las obligaciones del franquiciador en cuanto a la asistencia técnica continua que debe ofrecer al franquiciado, estableciendo estándares sobre la calidad y frecuencia de esta asistencia.
En resumen, la jurisprudencia se toma como referencia para regular las obligaciones de las partes y las posibles causas de incumplimiento y nulidad del contrato de franquicia. Gracias a los fallos judiciales, se aclaran y concretan muchos aspectos prácticos de la relación franquiciador-franquiciado, proporcionando un marco más detallado y específico para la operativa de las franquicias.
Aspectos Relevantes para el Franquiciado
Al decidir invertir en una franquicia, es fundamental que como potencial franquiciado comprendas y evalúes una serie de aspectos que determinarán el éxito y la viabilidad de tu emprendimiento. Formar parte de una franquicia implica asumir diversas obligaciones que debes conocer y cumplir rigurosamente. A continuación, destacamos los principales puntos que debes tener en cuenta:
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- Uso de Marca. Los contratos de franquicia incluyen el uso de la marca y logotipos según las directrices del franquiciador, asegurando la coherencia de la imagen corporativa.
- Cumplimiento de los Manuales. Los franquiciados deben seguir los manuales de operaciones y estándares de calidad proporcionados por el franquiciador.
- Formación. El franquiciado puede estar obligado a participar en programas de formación y actualización proporcionados por el franquiciador para asegurar la calidad del servicio.
- Obligaciones Financieras. Los franquiciados deben conocer y cumplir con todas las obligaciones financieras establecidas en el contrato, como el pago de royalties y canon de publicidad.
- Aprovisionamiento. Es común que los franquiciados tengan que adquirir productos y suministros a través de proveedores homologados por el franquiciador.
- Uso del software informático de la central.
- Reportes de actividad. Los franquiciados deben proporcionar informes periódicos sobre el desempeño del negocio que a menudo se generan de forma automática desde el programa informático que especifique la central.
- Auditorías y visitas de supervisión. Los franquiciados pueden estar sujetos a auditorías por parte del franquiciador para asegurar el cumplimiento de los estándares de la franquicia.
- Cumplimiento de Normativas. Es esencial cumplir con todas las normativas locales, regionales y nacionales aplicables.
- Confidencialidad. Es común que los contratos incluyan cláusulas de confidencialidad, obligando al franquiciado a no revelar información sensible o propietaria del franquiciador.
- No Competencia. Los contratos suelen incluir una cláusula para que los franquiciados no compitan en la misma actividad durante el contrato y en años posteriores.
Contrato de Franquicia
El acuerdo de franquicia es el contrato principal que regula la relación entre el franquiciador y el franquiciado. Es importante destacar claramente los derechos y obligaciones que tendrá cada una de las partes, franquiciador y franquiciado, a lo largo de la vigencia del contrato de franquicia. El contrato de franquicia debe incluir un mecanismo de resolución de conflictos para prever cualquier diferencia entre el franquiciador y el franquiciado. Este documento se firma una vez que ambas partes han acordado los términos y condiciones de la colaboración. Debe detallar:
- Obligaciones financieras: Detalles sobre royalties y canon de publicidad.
- Derechos y deberes: Clarificación de las responsabilidades de cada parte.
- Duración y renovación: Condiciones para la renovación o terminación del contrato.
- Cláusulas de no competencia y confidencialidad: Normas que regulan la competencia y protección de la información.
Entender cada punto del contrato antes de firmar es fundamental, ya que define las condiciones de la relación comercial. Además, en el contrato con la marca, debe quedar clara la relación jurídica que se va a establecer con la firma del mismo para evitar problemas posteriores. Por ello, es recomendable previamente entender a la perfección todas y cada una de sus cláusulas y textos. Un contrato de franquicia debe incluir: la concesión de las licencias de fabricación, la cesión de marca registrada en determinada zona y su imagen comercial, y la transferencia de tecnología.
Manuales de Operaciones
El franquiciador proporciona estos manuales al franquiciado tras la firma del contrato en los que transmite su know-how junto con la formación. Estos documentos son esenciales para mantener la coherencia y calidad en toda la red de franquicias, describen procedimientos operativos y los estándares de calidad que deben seguirse en el día a día del negocio.
Aspectos Legislativos a Destacar para el Franquiciador
Hay una serie de obligaciones del franquiciador, relativas a la posibilidad material de ceder dicha explotación comercial. El negocio que ostente el franquiciador debe basarse en un negocio sólido y con proyección a futuro. Además, deberá garantizar cierta seguridad de establecimientos por zona en la que se encuentre la franquicia.
Entrega de Documentos Esenciales
El franquiciador está obligado a proporcionar el Documento de Información Precontractual (DIP), al potencial franquiciado antes de la firma del contrato. Además, tras la firma del contrato, el franquiciador debe entregar los manuales de operaciones al franquiciado. La entrega de estos documentos es fundamental para asegurar que el franquiciado tome una decisión informada y tenga todas las herramientas necesarias para operar con éxito.
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Transparencia y Veracidad en la Información
La información proporcionada por el franquiciador, tanto en el DIP como en otros documentos, debe ser veraz y completa. Esto incluye detalles sobre la empresa, la red de franquicias y las condiciones económicas y técnicas del contrato. Es importante destacar que, aunque no es obligatorio proporcionar estimaciones de resultados económicos, si el franquiciador decide hacerlo, estas deben ser veraces y reflejar los resultados reales de la actividad que haya conseguido. La transparencia es clave para mantener la confianza y asegurar relaciones comerciales justas.
Apoyo Continuo al Franquiciado
El franquiciador debe proporcionar un apoyo continuo al franquiciado para asegurar el éxito y el buen funcionamiento del negocio. Este soporte incluye formación inicial y continua, asistencia técnica, soporte en marketing y publicidad, asesoría en gestión y operaciones, ayuda en el cumplimiento de leyes y regulaciones y el desarrollo de nuevos productos o servicios.
Obligaciones del Franquiciado
Por otra parte hay que señalar una serie de obligaciones que debe cumplir la empresa que va explotar la actividad comercial concreta. Para poder cumplir con los tres puntos anterior es necesario contar con la capacidad operativa adecuada. En primer lugar, cumplir con la actividad comercial acordada en el contrato por el cual se procede a la explotación comercial. Junto con el pago del canon, una de las obligaciones clave del franquiciado es cumplir con la actividad acordada en el contrato de franquicia. Cuando se firma un contrato de franquicia, se firma un compromiso de cumplimiento de los estándares y directrices establecidos por la marca franquicia. Por una parte, el franquiciado debe pagar la cantidad acordada entre las partes en el contrato. El franquiciado tiene la responsabilidad de cumplir puntualmente con el pago del canon de franquicia. Esta contribución financiera no solo asegura el acceso a los beneficios de la franquicia, sino que también respalda el crecimiento y el éxito continuo de la red en su conjunto. Además, el franquiciado deberá aceptar la supervisión por parte del franquiciador, respetando las decisiones de relevancia que se tomen por su parte.
Lo habitual es que en el contrate se pacte una duración determinada obligatoria para ambas partes con posibilidad de prórrogas sucesivas en el tiempo. Una de los incumplimientos de obligaciones más habituales que suponen la resolución de dichos contratos es el impago. Otro incumplimiento de obligación del franquiciado es la alteración de la imagen de la marca, produciendo una distorsión de la misma. En cuanto a los franquiciadores, el incumplimiento más común, suele ser la ausencia de asistencia continuada. Otra de los incumplimientos del franquiciado es la falta de transparencia. Esto se produce cuando el franquiciado aporta unos datos sobre los beneficios medios y resultados muy distantes de los estipulados.
Hay que señalar por tanto, cuáles deben ser los puntos esenciales en los contratos de franquicia. Por otro lado, otro de los puntos fundamentales son las condiciones de renovación o prórroga llegado el caso. Además, en caso de resolución anticipada, se protege al franquiciador de manera que la marca permanezca sin ninguna alteración producida por la cesión a consecuencia del contrato de franquicia.
Por esta razón, el franquiciado puede exigir por ley el Know how del franquiciador. Según el Real Decreto 201/2010, el derecho a la explotación de la franquicia implica la comunicación por parte del franquiciador al franquiciado de unos conocimientos técnicos o un saber hacer, que deberá ser propio, sustancial y singular. Más allá de lo estipulado en el contrato, el franquiciado también debe aplicar prácticas empresariales éticas. Esto significa ofrecer productos o servicios de alta calidad que satisfagan las necesidades y expectativas de los clientes en el momento oportuno.
Por tanto, cumplir con las obligaciones del franquiciado es fundamental para poder alcanzar el éxito empresaria.
Aspectos Adicionales del Contrato
El acuerdo de franquicia es el contrato principal que regula la relación entre el franquiciador y el franquiciado. Debe especificar los derechos y obligaciones de ambas partes. Es importante destacar claramente los derechos y obligaciones que tendrá cada una de las partes, franquiciador y franquiciado, a lo largo de la vigencia del contrato de franquicia. El contrato de franquicia debe incluir un mecanismo de resolución de conflictos para prever cualquier diferencia entre el franquiciador y el franquiciado.
La propiedad intelectual, las marcas registradas, patentes y derechos de autor, son fundamentales en en contrato de franquicia. En el contrato debe quedar claramente detallado quien es el propietario de la marca y los términos de utilización de la misma.
El contrato de franquicia debe definir claramente la zona de exclusividad en la que el franquiciado tiene derecho a operar y la forma en que se define la exclusividad en su área. Este es un apartado no problemático habitualmente en franquicias de restauración alimentación, moda y retail, entre otros.
Deben detallarse todas las partidas económicas a las que debe hacer frente el franquiciado, tales como: inversión inicial, royalties, gestión y cualquier otro pago que el franquiciado deba realizar al franquiciador.
El franquiciador debe proporcionar tanto formación inicial, como asistencia y soporte continuado al franquiciado, durante toda la vigencia del acuerdo de franquicia.
Durante la vigencia del contrato de franquicia pueden surgir problemas en la relación entre ambos.
Obligaciones Financieras del Franquiciado
El franquiciado tiene la responsabilidad de cumplir puntualmente con el pago del canon de franquicia. Esta contribución financiera no solo asegura el acceso a los beneficios de la franquicia, sino que también respalda el crecimiento y el éxito continuo de la red en su conjunto. Además, el franquiciado debe pagar la cantidad acordada entre las partes en el contrato.
Hay franquicias que exigen a sus franquiciados un canon de entrada y otras que no. Por ello, es recomendable informarse bien al respecto, para elegir qué franquicia es más interesante según el sector donde se desee emprender el negocio. Otro pago que hay que realizar es el de los royalties. Una franquicia tiene la ventaja de estar invirtiendo en un modelo de negocio ya validado. Esta es la razón por la que hay que pagar un royalty que consiste en un porcentaje de los beneficios obtenidos como franquiciado (entre un 3% y un 5% de la facturación mensual).
Registro de la Franquicia
Otra de las obligaciones del franquiciado viene después de abrir la franquicia, hay un plazo de tres meses para realizar el registro de la franquicia de cada comunidad autónoma (en el caso de que esta lo requiera). Los datos que hay que proporcionar al registro son los siguientes: datos generales (nombre o razón social de empresa, domicilio, datos de inscripción en el Registro Mercantil, si se es persona jurídica, y número o código de identificación fiscal); relación de los derechos de propiedad industrial o intelectual; acreditación de tener concedida y en vigor la titularidad; y derechos de licencia de uso sobre los mismos, así como su duración.
Comunicación y Ética Empresarial
Además, debe mantener una comunicación continua con su franquiciador para compartir información sobre el funcionamiento de la empresa y mantenerse al día de los cambios o actualizaciones que éste necesite que cumpla. Más allá de lo estipulado en el contrato, el franquiciado también debe aplicar prácticas empresariales éticas. Esto significa ofrecer productos o servicios de alta calidad que satisfagan las necesidades y expectativas de los clientes en el momento oportuno.
Consideraciones Finales
En resumen, son tantas y tan delicadas las obligaciones del franquiciado a tener en cuenta por un franquiciado, que lo más recomendable es solicitar asesoramiento legal experto, especialmente para no sufrir las consecuencias de ser la parte más débil del contrato. Un franquiciado, tiene muchas responsabilidades y obligaciones que cumplir. En Hedilla Abogados llevamos muchos años ayudando a los franquiciados a conocer todas las obligaciones que deben tener en cuenta.
En Figueras Legal somos expertos en Derecho de Franquicia.
Por otra parte, en ocasiones, el franquiciador da libertad de elección al franquiciado sobre la forma empresarial que desea darle a su negocio. Por tanto, tendrá que analizar si le interesa más ser persona física o jurídica.
Una de las partes clave del contrato de franquicia son las cláusulas de confidencialidad.
La reglamentación de franquicia puede variar localmente en algunos sectores de actividad y también existen determinados sectores sujetos a normativas determinadas.
El derecho de franquicia, canon o derecho de entrada: Es una cantidad fija que el franquiciador exige al franquiciado a cambio de acceder a su modelo de negocio y marca comercial para su explotación. Por otro lado, en desde un punto de vista jurídico, el derecho de franquicia es un área legal que regula la relación entre el franquiciador y el franquiciado en el marco de un contrato de franquicia. Este acuerdo o contrato permite al franquiciado utilizar una marca comercial y acceder a un modelo de negocio probado y exitoso.
El franquiciador posee un negocio existoso y una marca comercial consolidada y conocida. Por otro lado, el franquiciado que se une en esta red de explotación de negocio para participar de sus beneficios también tiene derechos y obligaciones en el acuerdo de franquicia.
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