Cuando una empresa toma la decisión de crecer, generalmente suele optar por un crecimiento mediante puntos de venta o delegaciones propias o bien mediante fórmulas de comercio asociado a través de empresarios independientes que se convertirán en «asociados» de la central.
Introducción: Un Primer Vistazo a la Protección de la Propiedad Intelectual y los Modelos de Negocio
Para un emprendedor, proteger su idea y expandir su negocio son objetivos primordiales. Dos herramientas legales clave que a menudo se confunden son las patentes y las franquicias. Si bien ambas ofrecen mecanismos de protección y crecimiento, lo hacen de maneras fundamentalmente diferentes. Comenzaremos examinando casos concretos para ilustrar las diferencias antes de abordar una explicación completa y comparativa.
Ejemplos Concretos:
Caso 1 (Patente): Un inventor desarrolla un nuevo tipo de material aislante con propiedades revolucionarias. Él obtiene una patente para proteger su invención, otorgándole el derecho exclusivo de fabricar, usar y vender este material durante un periodo determinado.
Caso 2 (Franquicia): Una cadena de restaurantes exitosa, conocida por su receta única de hamburguesas y su ambiente familiar, decide expandirse otorgando franquicias a otros empresarios. Los franquiciados pagan una tarifa y se comprometen a seguir las normas operativas y de marca de la empresa matriz.
En estos ejemplos, observamos la diferencia central: la patente protege una invención, mientras que la franquicia protege y licencia un modelo de negocio. Analicemos cada una en detalle.
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Patentes: Protección de la Propiedad Intelectual
¿Qué es una Patente?
Una patente es un derecho exclusivo otorgado por un Estado a un inventor para que explote comercialmente una invención durante un periodo de tiempo limitado. Este derecho le impide a otros fabricar, usar, vender o importar la invención sin su consentimiento. Para obtener una patente, la invención debe ser nueva, tener un nivel inventivo (no obvio para un experto en la materia) y ser susceptible de aplicación industrial.
Tipos de Patentes:
- Patentes de invención: Protegen soluciones técnicas nuevas a problemas técnicos. Suelen tener una duración de 20 años desde la fecha de solicitud.
- Patentes de modelo de utilidad: Protegen mejoras o modificaciones en objetos de uso que implican nuevas funciones o aplicaciones. Su duración también es de 20 años desde la fecha de solicitud.
- Patentes de diseño industrial: Protegen la apariencia estética de un producto, incluyendo su forma, ornamentación y colores. Su duración suele ser de 10 años desde la fecha de solicitud, renovables en periodos de 5 años.
Requisitos para obtener una Patente:
El proceso de obtención de una patente es complejo y requiere la asistencia de un abogado especializado en propiedad intelectual. Se deben presentar documentos detallados que describan la invención, sus características y su funcionamiento. La Oficina de Patentes realiza una evaluación para determinar si la invención cumple con los requisitos de patentabilidad.
Ventajas y Desventajas de las Patentes:
Ventajas: Exclusividad en el mercado, posibilidad de licenciamiento, mayor valor de la empresa.
Desventajas: Costoso proceso de solicitud y mantenimiento, divulgación pública de la invención, limitación temporal de la protección.
Al obtener la protección por patente, podrá impedir que otros patenten la misma invención, y reducirá también los riesgos de infringir los derechos de otros al comercializar sus productos.
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Ingresos adicionales procedentes de la concesión de una licencia sobre la patente o de su cesión.
La cesión de patentes bajo licencia a otros puede proporcionar acceso a nuevos mercados, que de otro modo serían inaccesibles.
Aumento de los beneficios y mejor rendimiento de las inversiones.
Franquicias: Explotación de un Modelo de Negocio
¿Qué es una Franquicia?
Una franquicia es un acuerdo contractual entre dos partes: el franquiciante (dueño de la marca y el modelo de negocio) y el franquiciado (el que adquiere el derecho a operar bajo la marca). El franquiciante otorga al franquiciado el derecho a utilizar su marca registrada, su know-how, sus procesos operativos y su sistema de gestión a cambio del pago de una tarifa inicial y regalías periódicas.
Sin marca, no hay franquicia.
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La marca es lo más identificativo y distintivo de una franquicia, por ello la Propiedad Industrial e Intelectual en las franquicias es fundamental.
La cesión de uso de una marca, la entrega de un manual operativo, de un software de gestión del negocio o de partes de él, la comunicación de un know how, de unas prácticas de negocio, la forma de presentación de productos o el diseño de los locales, constituyen la esencia del modelo de negocio de franquicia y todo ello es materia de Propiedad Industrial e Intelectual.
Tipos de Franquicias:
- Franquicia de producto: El franquiciado vende los productos del franquiciante.
- Franquicia de servicios: El franquiciado ofrece los servicios del franquiciante.
- Franquicia de negocio completo: El franquiciado opera un negocio completo bajo la marca del franquiciante.
Requisitos para obtener una Franquicia:
Para convertirse en franquiciado, se requiere una inversión inicial, cumplir con los requisitos de experiencia y capacidad financiera establecidos por el franquiciante, y aceptar el contrato de franquicia, que incluye las obligaciones y restricciones impuestas por el franquiciante.
El Franquiciador debe ser titular de la marca y debe ceder el uso al franquiciado, mediante este contrato se generan otra serie compromisos: el Franquiciador debe tener un saber hacer propio que ha desarrollado tras una experiencia demostrada y probada y que sea sustancial, secreto e identificado, dichos conocimientos deberán ser transmitidos al franquiciado de manera escrita y el franquiciado deberá aplicarlos rigurosamente en su actividad diaria, por otro lado el Franquiciador se compromete a dar apoyo y control continuo, durante toda la vigencia del contrato, con el fin de que el franquiciado no desvirtúe los aspectos que caracterizan el negocio y permiten la rentabilidad de su negocio Franquiciado.
En el contrato de franquicia que regula las relaciones entre franquiciado y franquiciador deben ocupar lugar preeminente los aspectos relacionados con la Propiedad Industrial e Intelectual.
Ventajas y Desventajas de las Franquicias:
Ventajas: Modelo de negocio probado, apoyo del franquiciante, reconocimiento de marca, menor riesgo que iniciar un negocio desde cero.
Desventajas: Costo inicial alto, regalías periódicas, limitación en la toma de decisiones, dependencia del franquiciante.
Se favorecen de la publicidad que otras franquicias de la marca han hecho previamente. Se suelen contar con unas opciones de financiación más ventajosas.
Contrato de Franquicia vs. Contrato de Licencia de Marca
Sin embargo aunque el contrato de franquicia y el contrato de licencia de marca aparentemente pueden parecer similares, los derechos y obligaciones que lo rigen son bien diferentes.
En virtud del contrato de licencia de marca, el propietario de una marca (licenciante), debidamente registrada en Patentes y Marcas, otorga autorización a un tercero, autónomo o empresario independiente (licenciatario) para usar su marca, de acuerdo con los términos contenidos en el contrato.
El fin principal de la licencia de marca es autorizar el uso de la marca a un tercero por la contraprestación acordada.
La «atipicidad» de estos contratos de franquicia, hace necesario que el acuerdo de partes o contrato se redacte teniendo en cuenta todos y cada uno de los puntos que queremos regular, dado que no existe una normativa que cubra el vacío legal de ciertas obligaciones y derechos que no se hayan expuesto en el contenido del contrato.
La realidad es que el tipo de contrato de comercio asociado que vamos a firmar no depende tanto de la nomenclatura como del contenido del mismo y en la mayoría de las ocasiones nos encontramos con documentos que regulan ambas modalidades contractuales pero que solo se «titulan o «nominan», con una.
Propiedad Intelectual, la esencia en las franquicias
Una franquicia es un modelo de negocio donde el objeto es la Propiedad Intelectual entendida ésta en su sentido amplio. Ello porque, como estamos viendo, se compone normalmente de la cesión del uso (licencia) de una marca bajo unas condiciones determinadas, unos diseños comunes de establecimientos (trade dress), una presentación de los productos, una vestimenta distintiva del personal, un manual operativo que contiene know how y buenas prácticas, unas pautas de formación y entrenamiento, etc.
Igualmente existe usualmente un software de gestión del negocio, un diseño de página web y otros elementos que constituyen propiedad intelectual-industrial, pues no es extraño tampoco a la franquicia el concepto de patente, toda vez que en ocasiones lo que se explota es una invención o un procedimiento de producción.
Qué hay que tener en cuenta en un contrato de franquicia en términos de PI
El ánimo de estas líneas está lejos de pretender abordar pormenores sobre el contrato de franquicia, pero sí es su propósito poner de manifiesto aspectos que deben contemplarse en él y han de tenerse presentes en la relación entre franquiciador y franquiciado desde el punto de vista de lo que constituye la parte nuclear del negocio por definición legal: la propiedad industrial e intelectual.
La marca es lo más identificativo y distintivo de una franquicia, hasta el punto de que podemos afirmar que sin ella no hay franquicia.
En relación con la marca deben tenerse en cuenta al menos los siguientes aspectos:
- Su registro legal. Debe ser una marca registrada, por cuanto lo que se licencia es su explotación. No hacerlo así puede ocasionar perjuicios serios al franquiciador y al franquiciado en el supuesto de que un tercero registrara otra igual o similar, utilizara un dominio web con ella… Por otra parte, para tener eficacia frente a terceros, la licencia debe figurar inscrita en la correspondiente Oficina de Marcas (en España, la OEPM).
- El registro de la marca ha de cubrir las actividades propias del negocio, es decir, proteger las clases o epígrafes correspondientes dentro del llamado Nomenclátor de Niza.
- Del mismo modo, es preciso estar atentos a la evolución de la marca tanto en cuanto a la modificación del signo distintivo por restyling o rediseño del signo como a nuevas actividades llevadas a cabo con él, pues la marca debe usarse conforme ha sido registrada y por tanto el registro debe amparar también esos posibles cambios, eventualidad que debiera contemplar el contrato de franquicia.
- Deben especificarse también las condiciones del uso de la marca en redes sociales, así como su utilización en publicidad, patrocinios, vehículos y otros soportes…
- Habrán de tenerse presentes posibles cambios en la titularidad de la marca registrada, (por cambios societarios o por otra causa) igualmente la extensión a otros países, la renovación a su tiempo, ejercitar una vigilancia activa y en su caso una defensa de la marca (detección de falsificaciones, imitaciones, uso no permitido, oposiciones a solicitudes similares de terceros…), sobre lo que tal vez haya que pactar algo entre los firmantes del contrato, bien para exonerar al franquiciado, bien para instarle a colaborar en ello.
- Valoración económica de la marca. Dado que se fija un royalty en favor del franquiciador, parece lógico justificarlo con una valoración de la marca que es objeto de licencia y que da lugar al pago por su uso; además de que pueda ser tributariamente exigible.
- Unido indisolublemente a la marca, se encuentra el dominio de Internet (la marca en el mundo on line). Se debe estar alerta sobre que el dominio con el que se accede a la página web esté registrado a nombre del franquiciador y controlar su uso por parte de franquiciados. Ello tanto del dominio principal como de otros accesorios.
Tabla Comparativa: Patentes vs. Franquicias
| Característica | Patente | Franquicia |
|---|---|---|
| Objeto de protección | Invención | Modelo de negocio |
| Naturaleza del derecho | Derecho exclusivo de explotación | Derecho de uso bajo licencia |
| Duración | Variable (10-20 años) | Establecida en el contrato |
| Costo | Alto | Variable, generalmente alto |
| Riesgo | Alto (incertidumbre de éxito) | Medio (riesgo mitigado por modelo probado) |
| Control | Total sobre la invención | Limitado por el contrato de franquicia |
Conclusión: Eligiendo la Mejor Opción para tu Negocio
La elección entre una patente y una franquicia depende de los objetivos y las circunstancias específicas de cada emprendedor. Si se tiene una invención innovadora, una patente es fundamental para protegerla y explotarla comercialmente. Si se busca expandir un negocio exitoso o beneficiarse de un modelo de negocio probado, una franquicia puede ser la mejor opción.
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